青岛合同违约金 工程律师

关于发包人与承包人
    1、发包方需要满足两方面内容：①主体，即建设相关手续是否齐全。例：建设用地是否已经批准？是否列入投资计划？规划、设计是否得到批准？是否进行了招标等。②履约能力即资金问题。施工所需资金是否已经落实或可能落实等。
     2、承包方需要满足的内容有：①情况；②施工能力；③社会信誉；④情况。承包方的二级公司和工程处不能对外签订合同。上述内容是体现履约能力的指标，应认真的分析和判断。
工程价款结算及相关问题
1.建设工程施工合同无效，发包人与承包人均有权请求参照合同约定支付工程价款；承包人要求另行按照定额结算或者据实结算的，不予支持。
2.当事人就同一建设工程订立的数份施工合同均被认定为无效的，在结算工程价款时，应当参照当事人真实意思表示并实际履行的合同约定结算工程价款。当事人已经基于其中一份合同达成结算单的，如不存在欺诈、胁迫等撤销事由，应认定该结算单应有效。
无法确定当事人真实意思并实际履行的合同的，可以结合缔约过错、已完工程质量、利益平衡等因素合理分配当事人之间数份合同的差价确定工程价款。
3.法律、行政法规未规定必须进行招投标的建设工程，经过合法有效的招投标程序的，当事人实际履行的建设工程施工合同与备案中标合同实质性内容不一致的，应当以中标合同作为工程价款的结算根据。
4.法律、行政法规未规定必须进行招投标的建设工程，实际上也未经过招投标，当事人根据当地行政主管部门的要求，对双方签订的建设工程施工合同进行备案后另行签订实质性内容不同的合同，应当以当事人实际履行的合同作为工程价款的结算根据。
5.当事人在合同中只约定了发包人收到竣工结算文件后，应在约定的期限内予以复，但未明确约定逾期不复视为认可竣工结算文件的，不能适用《高建设工程案件**解释》*20条的规定。承包人仅依据制定的建设施工合同格式文书通用条款33.3条“发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程结算价款的，从29天起按承包人同期向银行利率支付拖欠工程价款的，并承担约责任”的约定请求发包人按照竣工结算文件结算工程价款的，不予支持。
6.合同约定固定价款的，因发包人原因导致工程变更的，承包人能够工程变更增加的工程量不属于合同约定**价范围之内的，有约定的，按约定结算工程价款，没有约定的，可以参照合同约定标准对工程量增减部分予以单独结算，无法参照约定标准结算可以参照施工地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算。主张调整的当事人对合同约定的施工具体范围、实际工程量增减的原因、数量等事实负有举证责任。
7.建设工程施工合同约定工程款实行固定价，如建设工程尚未完工，当事人对已完工程造价产生争议的，可将争议部分的工程造价委托鉴定，但应以合同约定的固定价为基础，根据已完工工程占合同约定施工范围的比例计算工程款。即由鉴定机构在同一取费标准别计算出已完工程部分的价款和整个合同约定工程的总价款，两者对比计算出相应系数，再用合同约定的固定价乘以该系数，确定工程价款。当事人一方主张以定额标准作为造价鉴定依据的，不予支持。
8.未施工完毕的工程项目，当事人就已完工程的工程量存有争议的，应当根据双方在撒场交接时签订的会议纪要、交接记录以及监理材料、后续施工资料等文件予以确定；不能确定的应根据工程撒场时未能办理交接及工程未能完工的原因等因素合理分配举证责任。
发包人有恶意驱逐施工方、强制施工方撒场等情形的，发包人不认可承包方主张的工程量的，由发包人承担举证责任。发包人不提供相应证据，应承担举证不能的不利后果。
9.建设工程施工合同无效，当事人一方依照《合同法》*58条规定，请求对方赔偿其因合同无效所受到的损失，应当综合过错程度、损失大小、损失与对方的过错之间是否存在因果关系等因素，依照诚实信用原则和公平原则，做出认定和裁决。
10.建设工程施工合同被确认无效后，发包人主张因承包方工期延误应赔偿其与*三人签订的房屋买卖合同因逾期交房发生的违约损失，承包人对工期延误存在过错，损失已经实际发生，且损失发生与承包人逾期交工行为有因果关系，可以纳入无效合同过错责任赔偿范围。根据承包方订立、履行合同中的过错责任大小及诚实信用原则，依据《合同法》*五十八条规定判令其承担相应的责任。

关于发包人与承包人
1、发包方需要满足两方面内容：①主体，即建设相关手续是否齐全。例：建设用地是否已经批准？是否列入投资计划？规划、设计是否得到批准？是否进行了招标等。②履约能力即资金问题。施工所需资金是否已经落实或可能落实等。
2、承包方需要满足的内容有：①情况；②施工能力；③社会信誉；④情况。承包方的二级公司和工程处不能对外签订合同。上述内容是体现履约能力的指标，应认真的分析和判断。

发包人擅自使用未经竣工验收的工程并不排除承包人对该工程的保修责任
本案要旨：发包人擅自使用未经竣工验收的工程，则占有使用之时视为工程已竣工验收，发包人提前承担工程经验收之后的法律后果，承包人可请求发包人支付工程款，发包人不得以尚未竣工验收为由进行抗辩。承包人仍应在工程合理使用的寿命内对工程地基基础、主体结构承担责任。对于该工程的其他部分的质量问题，自发包方提前使用之日起未**过法定或约定的保修期限，承包人应承担保修责任。

承包主体的对外责任承担
1.人以自己名义与材料设备供应商签订买卖合同，材料设备供应商起诉要求被单位承担合同责任的，不予支持。人以被单位名义签订合同，一般应由被单位和人共同承担责任，但材料设备供应商签订合同时明知的事实，并起诉要求被人承担合同责任的，不予支持。
非法人、违法人未经施工企业授权，以施工企业项目部名义对外签订买卖、租赁等合同，施工企业是否承担民事责任适用《合同法》*四十九条的规定。有证据证实合同标的用于工程或施工合同履行过程中施工企业对项目部的行为进行过认可的，可以认定债权人有理由相信非法人、违法人有代理权。
非法人、违法人未经施工企业授权，以施工企业项目部名义对外签订合同，应按照
2.施工企业设立项目部并任命项目部负责人的，项目部负责人受施工企业委托从事民事行为，应视为履行职务行为，施工企业应为合同主体。
建设工程承包人设立的项目部负责人在施工企业授权范围外从事的行为，构成表见代理的，施工企业应对外承担责任。
施工企业与其设立的项目部负责人签订的有关内部协议，约定免除施工企业对外承担责任的条款，不具有对外效力，不能约東*三人。
3.施工企业认可的项目部对外订立合同的，该具有缔约或结算的效力，施工企业应对加盖该项目部的合同承担责任。
施工企业对项目部不认可的，若人举证在其他对外经济往来或具有公示效力的场合使用过该，则该具有缔约或结算的效力。
4.技术章、材料收讫章、资料章一般不具有缔约或结算的效力，相对人主张的，应当结合交易习惯、该章的使用情况等举证其有理由相信该具有**出其表面记载的实际功能，可以认定该章的效力。
5.实际施工人与施工企业之间存在关系，行为人私刻施工企业的，施工企业不能合同相对人对私刻的情形是明知的，施工企业应承担相应的民事责任。
6.支付工程款义务和开具义务是两种不同性质的义务，不具有对等关系。发包人以承包人违反约定未开具为抗辩理由拒付工程款的，不予支持。但可以明确承包人具有向发包人开具的义务。发包入提起反诉请求主张承包人开具的，应予支持。
不具有的施工人主张欠付工程款的，如何处理？人又将工程、给他人施工，施工人主张欠付工程款的，如何处理？
      不具有的实际施工人（施工人）有的企业（被人），并以该企业的名义签订建设工程施工合同，被人怠于主张工程款债权的，施工人可以以自己名义起诉要求发包人支付工程款，原则上应当追加被人为诉讼当事人，发包人在欠付工程款范围内承担给付责任。因履行施工合同产生的债务，被人与施工人应当承担连带责任。